Régime de sécurité nationale du Royaume-Uni : pratiques d’application et directives mises à jour

Le 27 avril 2023, le gouvernement britannique a publié des orientations actualisées sur son régime de sécurité nationale et de contrôle des investissements récemment introduit.

Depuis l’entrée en vigueur de la National Security and Investment Act en janvier 2022, le gouvernement britannique a examiné plus de 800 transactions pour déceler d’éventuels problèmes de sécurité nationale. Cinq transactions ont été interdites, dont quatre impliquent des investisseurs chinois et une implique des investissements russes (selon le gouvernement). Au moins deux de ces interdictions (Nexperia/Newport Wafer Fab et LetterOne/Upp) feraient l'objet d'un appel.

10 transactions ont été autorisées sous réserve de mesures correctives, notamment de conditions exigeant :

Le processus s’est largement déroulé sans heurts pour les acquisitions par des investisseurs de confiance d’actifs peu sensibles. Les interdictions et les mesures correctives jusqu'à présent sont conformes aux récentes tendances mondiales adoptées par d'autres agences d'IDE dans leur approche des questions de sécurité nationale. Les principales préoccupations du régime concernent la transparence et la prévisibilité.

Les nouvelles orientations comprennent les ajouts suivants, dont plusieurs visent à répondre à ces préoccupations.

Examen accéléré des acquisitions impliquant des parties « subissant des difficultés financières importantes ». Les orientations mises à jour expliquent que « dans des situations exceptionnelles, où des preuves de difficultés financières importantes donnent lieu à une véritable urgence, il peut être possible d’accélérer le processus d’évaluation ». Les nouvelles lignes directrices définissent le type de preuves qui pourraient

doivent être soumis à l'Unité de la sécurité des investissements, y compris les informations financières, la confirmation de l'engagement de conseillers en insolvabilité et la preuve qu'aucun soutien n'est disponible de la part des prêteurs, des actionnaires, des fournisseurs ou des créanciers.

Moment de notification. Il existe un nouvel article stipulant que le gouvernement « considérerait généralement qu'il est approprié de notifier lorsqu'il existe une intention de bonne foi d'aller de l'avant. Cela pourrait être attesté par : l'existence de termes terminologiques ; examen de l'acquisition au niveau du conseil d'administration ; ou s'il s'agit d'une offre publique, une annonce publique d'une intention ferme de faire une offre ou l'annonce d'une offre éventuelle. Les lignes directrices expliquent les conséquences d’une notification trop précoce, en particulier le fait que « l’acquisition mise à jour pourrait être considérée comme un événement déclencheur distinct ». Dans certaines circonstances, le gouvernement pourrait exiger la confirmation que le vendeur « a été engagé et convient que l'acquisition est envisagée », y compris lorsque plusieurs notifications ont été reçues concernant la même cible. Le gouvernement est également légalement tenu d'informer la société cible si l'acquisition est soumise à un examen complet.

Se retirer d'une acquisition. Une question souvent soulevée par les clients est de savoir s'il est possible, si le gouvernement penche vers un résultat défavorable, de se retirer d'une acquisition sans qu'une décision soit publiée. Les nouvelles directives indiquent que dans de telles circonstances, les parties doivent fournir la preuve qu'elles se sont retirées de la transaction et que « si le gouvernement est convaincu que les parties à une acquisition s'en sont retirées et n'ont plus l'intention de finaliser une acquisition, aucune ordonnance définitive ne sera émise ». par le gouvernement."

Prolongation volontaire de la période de révision. La loi prévoit un premier délai d'examen de 30 jours ouvrables après la notification, puis un « délai d'évaluation » de 30 jours ouvrables pour les transactions qui font l'objet d'un examen complet, puis 45 jours ouvrables supplémentaires pour un « délai supplémentaire » si nécessaire. par le Gouvernement, et enfin la possibilité de prolonger la période de réexamen « volontairement » en accord avec les parties. Les nouvelles orientations fournissent plus d'informations sur les circonstances dans lesquelles cette période volontaire pourrait être requise, en particulier sur le fait que « cela est souvent utilisé pour développer davantage de solutions visant à atténuer le risque pour la sécurité nationale et/ou pour permettre aux acquéreurs de faire d'autres déclarations sur les solutions proposées ».